2011年注会《审计》讲义第三章：中外合资经营企业

第二节　中外合资经营企业

【解释】合营企业是股权式企业，合营各方共同投资、共同经营，按照各自的“出资比例”共担风险、共负盈亏。

一、合营企业的协议、章程和合同(P90-91)(2009年新增)

1、合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。

2、经合营各方同意，可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。

3、合营企业的“协议、合同和章程”经审批机关批准后生效，“协议、合同和章程”的重大变更，须经审批机关批准。

4、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。

【相关链接】中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中华人民共和国法律。

【例题·单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关中外合资经营企业的协议、合同和章程的表述中，不正确的是( )。

A、经合营各方同意，可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程

B、合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业协议为准

C、合营企业的协议、合同和章程经审批机关批准后生效

D、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律

【答案】B

【解析】合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。

二、注册资本(P91-92)

1、注册资本为合营各方认缴的出资额之和，而非实收资本。

2、外国合营者的投资比例一般不得低于25%。

3、增加注册资本的程序

(1)合营各方协商一致;

(2)由董事会会议以特别决议方式通过;

(3)报原审批机关核准;

(4)修改合营企业章程，办理注册资本的变更登记手续。

【解释】减少注册资本须经审批机关“批准”，增加注册资本须报审批机关“核准”。

4、投资总额与注册资本的关系(2002年单选题、2003年单选题、2004年综合题)

(1)合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的7/10。

(2)合营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元(含1000万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的1/2;其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。

(3)合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元(含3000万美元)的，其注册资本至少应占投资总额2/5;其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。

(4)合营企业的投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3;其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。

【解释】(1)三个特殊区位，如投资总额在300-420万美元之间的，不再遵循50%的规定，无论其投资总额是310万美元还是410万美元，其注册资本均不得低于210万美元;(2)投资总额正好处于分界点时，如投资总额为3000万美元时，其注册资本不得低于1200万美元。

【例题1·单选题】某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，根据中外合资经营企业法律制度的规定，该中外合资经营企业的注册资本不得低于( )万美元。(2002年)

A、500 B、480 C、450 D、400

【答案】A

【例题2·单选题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60%，乙出资40%;投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是( )。(2003年)

A、甲至少应出资240万美元，乙至少应出资160万美元

B、甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元

C、甲至少应出资120万美元，乙至少应出资80万美元

D、甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元

【答案】B

【解析】投资总额在300-420万美元之间的，注册资本不得低于210万美元。因此，甲至少应出资：210×60%=126万美元。

【例题3·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列各项中，注册资本与投资总额符合规定的有( )。(2005年)

A、注册资本150万美元，投资总额200万美元

B、注册资本300万美元，投资总额620万美元

C、注册资本700万美元，投资总额1500万美元

D、注册资本1500万美元，投资总额3900万美元

【答案】ACD

【解析】选项B：投资总额在420-1000万美元之间的，注册资本不得低于投资总额的50%。

【例题4·单选题】某中外合资经营企业的投资总额为1800万美元。在其注册资本中，中方认缴的出资额为500万美元。根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于外方认缴出资最低限额的表述中，正确的是( )。

A、外方至少应出资760万美元

B、外方至少应出资400万美元

C、外方至少应出资220万美元

D、外方至少应出资100万美元

【答案】C

【解析】投资总额在1250-3000万美元之间的，注册资本不得低于投资总额的40%。在本题中，投资总额为1800万美元，注册资本不得低于720万美元。

【例题5·多选题】下列有关合营企业注册资本的表述中，符合中外合资经营企业法律制度规定的有( )。

A、合营企业在合营期限内，未经批准不得减少其注册资本

B、合营企业增加注册资本经董事会通过即可

C、合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25%

D、合营企业的投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元

【答案】AC

【解析】(1)选项B：合营企业增加注册资本，应当经合营各方协商一致，并由董事会会议通过，报经原审批机关核准，由董事会通过即可显然错误;(2)选项D：合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的，注册资本不低于投资总额的7/10即可，不受210万美元的限制;投资总额在300-420万美元之间的，无论是310万美元还是410万美元，注册资本均不得低于210万美元。

三、组织机构(P92)

1、组织形式

(1)所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司。

(2)取得法人资格的中外合作经营企业，其组织形式均为有限责任公司;但未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系。

(3)外资企业的组织形式一般为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。

【例题· 单选题】下列各项中，其组织形式只能为有限责任公司的外商投资企业是( )。

A、中外合资经营企业

B、中外合作经营企业

C、外资企业

D、外国企业在中国境内的分支机构

【答案】A

2、组织机构

合营企业不设股东会，董事会是最高权力机构。

3、董事会的特别决议

合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：

(1)合营企业章程的修改;

(2)合营企业的中止、解散;

(3)合营企业注册资本的增加、减少;

(4)合营企业的合并、分立。

4、董事会的职权

(1)审议企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业。

(2)总经理、副总经理等高级管理人员的聘任及其职权和待遇。

(3)修改企业章程等特别决议。

(4)对出资的对外转让作出决议。

【相关链接】根据《公司法》的规定，高级管理人员(经理、副经理和财务负责人)由董事会聘任。

【例题·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列各项中，属于合营企业董事会职权的有( )。

A、决定是否同意合营一方将其部分出资额转让给第三者

B、决定是否解聘合营企业总经理

C、决定合营企业发展规划

D、决定合营企业的分立方案

【答案】ABCD

【解析】(1)选项A：合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后，报原审批机关批准;(2)选项BC：合营企业董事会是最高权力机构，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等;(3)选项D：属于董事会的特别决议，肯定属于董事会的职权。

5、董事会的会议制度

(1)董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长。

(2)董事长是合营企业的法定代表人。

(3)董事任期为4年，可以连任。

(4)董事会会议每年召开1次。

(5)董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。

(6)董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。

表3-2 股份有限公司、合营企业和合作企业董事会的比较

项目股份有限公司合营企业合作企业

董事会性质股东大会是最高权力机构，董事会是其执行机构最高权力机构

董事会人数5-19人不得少于3人

董事长由全体董事的过半数选举产生由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长

会议频率每年至少召开2次每年至少召开1次

董事任期不超过3年4年不超过3年

会议召开条件过半数的董事出席2/3以上的董事出席

董事会的决议全体董事的过半数通过特别决议由出席会议的董事一致通过

【例题·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关合营企业董事长产生方式的表述中，正确的有( )。

A、合营企业的董事长既可以由中方担任，也可以由外方担任

B、合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任

C、合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生

D、合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任

【答案】ACD

四、经营管理(P93)

1、技术转让协议应当符合的规定(2009年新增)

(1)技术使用费应当公平合理;

(2)除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格;

(3)技术转让协议的期限一般不得超过10年;

(4)技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术;

(5)订立技术转让协议的双方互相交换改进技术的条件应当对等;

(6)技术输入方有权按照自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料;

(7)不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。

【解释】合营企业订立的技术转让协议，应当报审批机关批准。

2、生产经营管理

(1)物资采购权：合营企业所需的原材料，有权“自行决定”在中国市场购买或者在国际市场购买(无须审批)。

(2)产品销售权：合营企业有权“自行出口”产品(无须审批)。

3、财务会计管理

(1)合营企业应当向合营各方、当地税务机关、财政机关报送季度和年度会计报表。年度会计报表应抄报原审批机关。

(2)合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效(P94)(2004年多选题)：

①合营各方的出资证明书;

②合营企业的年度会计报表;

③合营企业清算的会计报表。

【解释】不包括季度、半年度会计报表。

【例题·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有( )。(2004年)

A、合营各方的出资证明书

B、合营企业的半年度会计报表

C、合营企业融资的项目评估报告

D、合营企业清算的会计报表

【答案】AD

3、合营企业董事会会议研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议。

五、出资额的转让(P95)

1、出资额的转让条件(2001年多选题)

(1)合营企业出资额的转让必须经合营各方同意;

(2)出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准;

(3)合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。

【例题·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列选项中，属于中外合资经营企业合营一方转让出资额必须符合的条件有( )。(2001年)

A、通知合营各方

B、经合营各方同意

C、经董事会会议通过

D、经原审批机构批准

【答案】BCD

2、出资额的转让程序(1998年综合题)

(1)申请出资额转让;

(2)董事会审查决定;

(3)报审批机构批准;

(4)办理变更登记手续。

【相关链接】合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让全部或者部分权利的，须经合作他方同意，并报审批机关批准。

【解释】合营企业、合作企业出资的对外转让，须经审批机构的审批;而合伙企业、有限责任公司没有审批的问题。

六、合营期限、解散和清算(P96)

1、一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限：

(1)服务性行业;

(2)从事土地开发及经营房地产的;

(3)从事资源勘查开发的;

(4)限制类投资项目。

【解释】合营企业是否约定合营期限与行业有关，而所有的合作企业必须在合作合同中约定合作期限。

2、合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前6个月前向审批机关提出申请。经批准，合营企业可以延长合营期限。

3、清算委员会

清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。

【相关链接】有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

表3-3 有限责任公司和合营企业的比较

有限责任公司合营企业

注册资本注册资本的概念全体股东“认缴”的出资额之和合营各方“认缴”的出资额之和

注册资本的大小3万元3万元

取得营业执照当天实收资本能否为020%/3万元可以为0

分期出资的总期限2年2年

组织机构股东会√　　×

董事会小公司可以不设√

监事会小公司可以不设

董事会性质股东会的执行机构最高权力机构

人数3-13人3人以上

董事长的产生方式由公司章程规定协商或者选举

是否设副董事长可以不设一方担任董事长的，由他方担任副董事长

董事任期由公司章程规定，但不得超过3年4年

法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任只能是董事长

出资额

的转让转让条件其他股东过半数

同意合营各方同意

是否需要审批　　×√

是否经股东会/董事会决议通过不需股东会决议应经董事会通过

利润分配一般情况下，股东按照“实缴”(而非认缴)的出资比例分取红利;但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利股权式企业，只能按照出资比例分配利润

特别决议事项增减注册资本√√

修改章程√√

合并、分立、解散√√

变更公司形式√

特别决议的通过方式代表2/3以上表决权的股东通过出席董事会会议的董事一致通过

经营期限　　有的行业必须约定合营期限

清算组由股东组成清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任

【例题1·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业的表述中，正确的有( )。

A、合营企业按规定取得的场地使用权，其场地使用费在开始用地的5年内不调整

B、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，适用中华人民共和国法律

C、合营企业所需原材料、燃料可在境外购买

D、从事资源勘查开发的合营企业应当在合营合同中约定合营期限

【答案】ABCD

【解析】(1)选项A：场地使用费在开始用地的5年内不调整，以后需要调整时，调整的间隔期应当不少于3年;(2)选项B：中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律;(3)选项C：外商投资企业经营所需的原材料，有权“自行决定”在中国市场购买或者在国际市场购买;(4)选项D：从事资源勘查开发的合营企业应当在合营合同中约定合营期限。

【例题2·多选题】甲公司为依照《公司法》设立的有限责任公司，乙公司为依照《中外合资经营企业法》设立的有限责任公司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，不正确的有( )。(2003年)

A、甲公司的股东按出资比例分配利润和分担亏损，而乙公司的股东按合同约定比例分配利润和分担亏损

B、甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会

C、甲公司的注册资本最低限额为人民币3万元，而乙公司的注册资本额可以低于人民币3万元

D、甲公司股东的出资必须在公司成立时一次缴足，而乙公司股东的出资可以分期缴纳

【答案】ACD

【解析】(1)选项A：有限责任公司的股东一般情况下按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利;合营企业属于股权式企业，合营各方按照出资比例分配损益;(2)选项C：合营企业的注册资本应当遵守《公司法》的规定，不得低于3万元;(3)选项D：有限责任公司的股东可以分期出资，全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%。

【例题3·多选题】甲公司为依《公司法》设立的有限责任公司，乙公司为依《中外合资经营企业法》设立的有限责任公司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，正确的有( )。(2007年)

A、甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会

B、甲公司的股东可以约定不按出资比例分配利润，而乙公司的股东必须按照出资比例分配利润

C、甲公司成立时的股东实际缴付的出资额不得低于注册资本的20%，而乙公司成立时的股东实际缴付的出资额没有最低限额

D、甲公司对修改公司章程事项作出决议须经代表2/3以上表决权的股东通过，而乙公司对修改公司章程事项作出决议须经出席董事会会议的董事一致通过

【答案】ABCD

【解析】(1)选项A：合营企业不设股东会、监事会，董事会是最高权力机构;(2)选项B：有限责任公司的股东一般情况下按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利;合营企业属于股权式企业，合营各方按照出资比例分配损益;(3)选项C：有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，合营企业在取得营业执照的当天实收资本可以为0;(4)选项D：二者修改公司章程均属于特别决议。

【例题4·单选题】下列关于中外合资经营企业的表述中，正确的是( )。(2009年原制度)

A、合营企业在主管部门下发批准证书之日起成立

B、合营一方向第三人转让出资时，无须报原审批机关批准

C、合营企业章程可以规定董事长或总经理担任法定代表人

D、合营企业投资总额与注册资本的差额部分，可由合营企业借款解决

【答案】D

【解析】(1)选项A：合营企业的营业执照签发日期，为合营企业的成立日期;(2)选项B：合营一方向第三人转让出资时，必须报原审批机关批准;(3)选项C：合营企业的法定代表人只能是董事长。

【例题5·单选题】祥云公司欲与某外国公司设立一中外合资经营企业，就相关事项咨询律师。根据外商投资企业法律制度的规定，该律师所作的下列咨询意见中，正确的是( )。

A、合营企业自审批部门批准之日起成立

B、合营企业章程中可以约定由公司总经理担任公司的法定代表人

C、合营企业不设股东会

D、合营企业合同可以约定不以出资比例分配企业利润

【答案】C

【解析】(1)选项A：合营企业的成立日期为工商营业执照的签发日期;(2)选项B：合营企业的法定代表人只能是其董事长;(3)选项D：合营企业为股权式企业，必须按照出资比例分配利润。